跨境進口電商的“互聯(lián)網(wǎng)+”法律問題

成功的路上總是充滿荊棘并不好走,平坦的道路走過的只是平庸之輩。新生事物的誕生與探索，總是伴隨著質(zhì)疑。大膽前進，小心論證，適用于商業(yè)規(guī)則，也適用于法律認(rèn)知。

跨境電商以“海淘”陽光化為公眾所熟悉。2014年堪稱跨境電商元年，海關(guān)總署接連發(fā)布56號、57號文件[i]，確立了跨境進口電商的“合法地位”，中國跨境電商從此進入高速發(fā)展通道，如今迎來了“百淘大戰(zhàn)、誰主E雄”的時代。

跨境電子商務(wù)是由分屬不同關(guān)境的交易主體，通過電子商務(wù)平臺達(dá)成交易、進行支付結(jié)算，并通過跨境物流送達(dá)商品、完成交易的一種國際商業(yè)活動。跨境電商平臺整合了海外推廣、交易支持、跨境物流、通關(guān)檢驗稅務(wù)、匯兌支付、售后服務(wù)、信用體系和糾紛處理等多個環(huán)節(jié)，其無紙化、匿名性、無國界、跨關(guān)境、跨法域等特性，衍生的法律問題也具有聚合性、多維度、復(fù)雜性。

一、跨境電商平

臺經(jīng)營主體問題

中國VIE結(jié)構(gòu)以“新浪模式”開始，主要用于繞開當(dāng)時中國增值電信業(yè)務(wù)對外商投資的限制。跨境電商的發(fā)展，需要外商投資準(zhǔn)入政策的放開。

2015年初至今，國務(wù)院及工業(yè)和信息化部、國家發(fā)展和改革委員會、商務(wù)部已陸續(xù)頒布了多個鼓勵外國投資者進入中國電商市場的政策規(guī)定，取消了“外商投資電子商務(wù)業(yè)務(wù)的外方持股比例限制”（外資持股比例可達(dá)100%），降低了準(zhǔn)入門檻，為跨境電子商務(wù)營造寬松的發(fā)展環(huán)境[ii]。因此，外國投資者可以設(shè)立外商獨資企業(yè)或或中外合資企業(yè)試點從事：第一類增值電信業(yè)務(wù)項下的“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）”。國內(nèi)電商企業(yè)在境外融資和上市時無需再采用VIE（可變利益實體）結(jié)構(gòu)，而“外資公司” VIE結(jié)構(gòu)公司回歸A股時，外資也不必退出。2015年4月，暴風(fēng)科技 (300431.SZ)作為首家拆除VIE架構(gòu)回歸A股的互聯(lián)網(wǎng)公司。

但應(yīng)注意的是，外商投資企業(yè)要取得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，仍需要符合實質(zhì)要件，包括“為用戶提供長期服務(wù)的信譽或能力”及“國家規(guī)定的其他條件”，如：有必要的場地、設(shè)施、技術(shù)方案以及網(wǎng)絡(luò)與信息安全保障制度和措施，服務(wù)設(shè)施（服務(wù)器）應(yīng)設(shè)在試驗區(qū)內(nèi)，外方主要投資者應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運營經(jīng)驗等。

二、跨境電子商務(wù)合同問題

我國沒有制定統(tǒng)一的（涉外）電子商務(wù)法。現(xiàn)有相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)范性文件，主要《合同法》、《涉外民事關(guān)系法律適用法》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《關(guān)于網(wǎng)上交易的指導(dǎo)意見（暫行）》、《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》以及《第三方電子商務(wù)交易平臺服務(wù)規(guī)范》等，這些規(guī)定響應(yīng)了時代實踐的呼喚，解決了一些問題，但長遠(yuǎn)看來，法律層級較低，規(guī)定仍不完善。跨境電子商務(wù)的多個環(huán)節(jié)和多個法律關(guān)系仍處于法律調(diào)整的真空地帶。

用戶注冊協(xié)議、商家入駐協(xié)議、交易規(guī)則是跨境電商平臺與入駐國外品牌商、中國用戶的合同，是界定主體之間權(quán)利義務(wù)的重要法律文件。平臺與品牌商、平臺與用戶、用戶與品牌商之間的合同權(quán)利義務(wù)安排，銜接不夠，涉外爭議解決、準(zhǔn)據(jù)法及管轄權(quán)約定，存在沖突。此外，電子商務(wù)合同普遍采用格式合同的形式。格式條款的解釋及無效問題，常常成為爭議的焦點。平臺交易規(guī)則，因涉及買賣合同的生效、特殊買賣(如眾籌)的效力、違約責(zé)任的承擔(dān)等核心問題，其擬定、發(fā)布、生效與修改的程序是否公正、透明、合理，也與規(guī)則的效力判定問題緊密聯(lián)系。網(wǎng)絡(luò)交易合同糾紛案件的管轄，依據(jù)民訴法司法解釋[iii]，以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的商品買賣合同，除合同另有約定外，收貨地為合同履行地。經(jīng)營者適用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議，未采取合理方式提請消費者注意，消費者主張管轄協(xié)議無效的，人民法院應(yīng)予支持。在王某與當(dāng)當(dāng)網(wǎng)買賣合同糾紛案，廣州法院認(rèn)為，雖然當(dāng)當(dāng)網(wǎng)官方網(wǎng)站上的交易條款中載明了“所有爭端將訴諸于北京某某網(wǎng)所在地的人民法院”，但是，網(wǎng)站沒有通過合理、明確的方式讓消費者注意到該協(xié)議管轄條款，消費者難以注意到該格式條款的具體內(nèi)容。而且，網(wǎng)上購物往往具有買賣雙方地理位置相距較遠(yuǎn)的特征，該條款使得當(dāng)當(dāng)網(wǎng)所在地以外的所有消費者負(fù)擔(dān)大量額外的、相比購物價格明顯不合理的差旅和時間花費，導(dǎo)致消費者的訴訟權(quán)利無法正常實現(xiàn)。因該條款對消費者作出不合理限制，故裁定駁回當(dāng)當(dāng)網(wǎng)提出的管轄權(quán)異議。

因此，經(jīng)營者對于網(wǎng)絡(luò)協(xié)議管轄條款負(fù)有提示義務(wù)。同時，在發(fā)生糾紛后，法院還需要審查訴爭管轄協(xié)議或條款的內(nèi)容是否有違公平原則，是否存在排除或限制消費者實體權(quán)利和訴訟權(quán)利等情形。

三、跨境知識產(chǎn)權(quán)糾紛問題

跨境電子商務(wù)呈現(xiàn)出境內(nèi)境外兩頭復(fù)雜特點，即商品境外來源復(fù)雜、境內(nèi)收貨渠道復(fù)雜；境外進貨渠道多，有些來源于國外品牌工廠，有些來源于國外折扣店，有些來源于國外買手等等；境內(nèi)收貨渠道復(fù)雜，且多為個人消費，無規(guī)律可言。 跨境電商平臺的知識產(chǎn)權(quán)糾紛有噴發(fā)之勢。如：由于知識產(chǎn)權(quán)的地域性保護，國外“合法”商品進口后變成中國“侵權(quán)”商品問題，產(chǎn)品銷售渠道的平行進口之爭、電商平臺出現(xiàn)的“真假授權(quán)”事件等等。這些問題的產(chǎn)生是傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法律問題在國際貿(mào)易交織無邊界互聯(lián)網(wǎng)背景下跨法域的延展與延伸。

如：母嬰垂直電商平臺蜜牙網(wǎng)的“Betta”奶瓶事件。消費者在蜜牙網(wǎng)購買到宣稱為“100%正品”“授權(quán)銷售”的日本產(chǎn)Betta玻璃奶瓶。

經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，“Betta”商標(biāo)在中國國內(nèi)由某公司在奶瓶商品上搶注注冊，該公司找國內(nèi)代工廠合作生產(chǎn)后，先由中國運往日本，隨后再進口至中國，并由此取得原產(chǎn)地證明、海關(guān)報關(guān)單、商檢證明、運輸證明等全套表面“完全符合”手續(xù)的文件，并登陸電商平臺銷售。在此類事件中，仿造者“復(fù)制”了整個產(chǎn)業(yè)環(huán)節(jié)和授權(quán)環(huán)節(jié)，取得了中國權(quán)利注冊。國外品牌商進行打擊需要跨越不少障礙。

此類知識產(chǎn)權(quán)糾紛中，跨境電商平臺如不是自營，即是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條的規(guī)定，電商平臺在接到權(quán)利人通知后應(yīng)及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施的；否則，應(yīng)對損害的擴大部分與該實施侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)商戶承擔(dān)連帶責(zé)任；知道網(wǎng)絡(luò)商戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。實踐中，如何認(rèn)定平臺的“明知”和采取“必要措施”，成為權(quán)利人維權(quán)的又一難點。

四、跨境海關(guān)監(jiān)管模式及稅收問題

依據(jù)海關(guān)56號和57號文，電子商務(wù)企業(yè)或個人通過經(jīng)海關(guān)認(rèn)可并且與海關(guān)聯(lián)網(wǎng)的電子商務(wù)交易平臺實現(xiàn)跨境交易進出境貨物、物品，并接受海關(guān)監(jiān)管；而其他貨物、物品，海關(guān)仍按照原有方式（比如一般貿(mào)易、郵件、快件等）辦理通關(guān)手續(xù)。由此，海關(guān)專門為跨境電商開辟了新的通關(guān)方式，包括直購進口模式和網(wǎng)購保稅進口模式。

1

、直購進口模式：消費者通過電商平臺購買境外商品，通過國際運輸方式，直接送達(dá)境內(nèi)消費者。對應(yīng)的海關(guān)監(jiān)管方式為“跨境電子商務(wù)”，代碼“9610”。

2

、網(wǎng)購保稅進口模式：境外商品入境后暫存于自貿(mào)區(qū)、保稅區(qū)內(nèi)。自貿(mào)區(qū)、保稅區(qū)的商品，在法律上可以視為還未通關(guān)入境，無需交稅。因此，跨境電商企業(yè)可以在自貿(mào)區(qū)、保稅區(qū)備貨，根據(jù)消費者的訂單要求，再通過海關(guān)跨境貿(mào)易電商系統(tǒng)快速通關(guān)，通過國內(nèi)物流送達(dá)境內(nèi)消費者。對應(yīng)的海關(guān)監(jiān)管方式為“保稅電商”，代碼“1210”。

目前，跨境電商進口業(yè)務(wù)的動力來自行郵稅政策。我國對入境的商品區(qū)分為物品和貨物兩個概念，兩者的稅收待遇不同，物品征收行郵稅，而貨物征收關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅。行郵稅是“行李和郵遞物品進口稅”的簡稱，是海關(guān)對入境旅客行李物品和個人郵遞物品征收的進口稅。行郵稅率按商品品類不同，共分為10%（食品、計算機、金銀制品）、20%（紡織品、自行車，1萬元以下的鐘表）、30%（高爾夫球及球具、價格在1萬元以上的手表）和50%（煙、酒、化妝品）四個檔次。行郵稅的綜合稅負(fù)跟一般貿(mào)易進口的關(guān)稅+增值稅+消費稅相比，通常具有較大的優(yōu)惠幅度。

業(yè)界有人指出，該政策紅利將導(dǎo)致跨境電商與一般貿(mào)易方式的嚴(yán)重不對等，并不會持續(xù)多久，一是跨境電商試點區(qū)域不斷擴大，甚至徹底放開；二是一般貿(mào)易關(guān)稅持續(xù)降低，跨境電商行郵稅制度或?qū)⑷∠呓y(tǒng)一。

五、跨境支付和收付匯問題

跨境轉(zhuǎn)賬匯款渠道主要有第三方支付、商業(yè)銀行和專業(yè)匯款公司。第三方支付往往能滿足用戶對跨境匯款便捷性和低費率的需求。為支持跨境電商支付業(yè)務(wù)，國家外匯管理局發(fā)布《國家外匯管理局關(guān)于開展支付機構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務(wù)試點的通知》（匯發(fā)[2015]7號，以下簡稱《通知》）。

依據(jù)該通知，一是在全國范圍內(nèi)開展支付機構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務(wù)試點；二是提高跨境支付限額，將網(wǎng)絡(luò)購物單筆支付限額提高至5萬美元。三是對于備付金收付，允許軋差結(jié)算。四是不再對備付金合作銀行及備付金賬戶數(shù)量進行限制，有利于促進支付機構(gòu)與更多銀行開展跨境外匯支付試點業(yè)務(wù)。五是強調(diào)嚴(yán)格管控風(fēng)險，支付機構(gòu)要定期報送相關(guān)業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)以及信息，并要求對客戶身份真實性審查，信息需要留存五年以備查詢等。可以說，《指導(dǎo)意見》在放寬境外支付的同時，也加強了對海外交易的管理，是放寬與管控的[iv]。

但跨境支付業(yè)務(wù)，由于單證審核困難、報關(guān)信息難以與資金流相匹配，以及對基礎(chǔ)交易真實性判斷難度大等因素，給外匯管理增加了難度，也更容易滋生國際型的“洗錢”、“挪用客戶資金”以及“信息安全機制缺失”等法律問題。如：支付賬戶未落實賬戶實名制，成為“黃賭毒”、洗錢、恐怖融資及其他違法犯罪活動提供便利。某支付機構(gòu)通過開立大量假名支付賬戶，為境外賭博機構(gòu)提供支付交易高達(dá)數(shù)千億元，非法跨境轉(zhuǎn)移資金風(fēng)險巨大。部分支付機構(gòu)客戶資金和信息安全機制缺失，安全控制措施不到位，對消費者的信息和財產(chǎn)安全構(gòu)成嚴(yán)重威脅。如某支付機構(gòu)泄露了上千萬張銀行卡信息，涉及全國16家銀行，由于偽卡形成的損失已達(dá)3900多萬元。可以說，業(yè)務(wù)創(chuàng)新層出不窮，跨境第三方支付的法律風(fēng)險也呈現(xiàn)不同的特點。

跨境電商的誕生與發(fā)展，伴隨著經(jīng)營主體問題、海關(guān)監(jiān)管、檢驗檢疫、稅收、跨境支付和收付匯、消費者權(quán)益、交易糾紛、知識產(chǎn)權(quán)和個人信息保護、網(wǎng)絡(luò)爭議糾紛管轄等等問題。創(chuàng)新的生命力是無窮的。跨境電商的商業(yè)模式及業(yè)務(wù)形態(tài)，變幻無窮，折射出法律關(guān)系的多維棱角。法律如何追上實踐的腳步，是個有恒的論題。對于跨境電商問題的適用與論證，既要維護法律的尊嚴(yán)與嚴(yán)謹(jǐn)，又要契合新生事物的特點與發(fā)展。

注釋

[i] 海關(guān)總署公告2014年第56號《關(guān)于跨境貿(mào)易電子商務(wù)進出境貨物、物品有關(guān)監(jiān)管事宜的公告》及海關(guān)總署公告2014年第57號（關(guān)于增列海關(guān)監(jiān)管方式代碼的公告）。

[ii] 2015年1月13日，工業(yè)和信息化部頒布《關(guān)于在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)放開在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）外資股權(quán)比例限制的通告》。該通告進一步放開“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）的外資股比至100%。2015年4月10日，國家發(fā)展和改革委員會、商務(wù)部聯(lián)合頒布生效的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2015年修訂）進一步取消了外商投資電信企業(yè)從事電子商務(wù)的外資比例限制。2015年5月4日，國務(wù)院頒布《國務(wù)院關(guān)于大力發(fā)展電子商務(wù)加快培育經(jīng)濟新動力的意見》。該意見提出要為電子商務(wù)營造寬松的發(fā)展環(huán)境，降低準(zhǔn)入門檻，并明確指出要“放開外商投資電子商務(wù)業(yè)務(wù)的外方持股比例限制”。

[iii] 2015年最高人民法院關(guān)于適用《<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二十條和第三十一條。

[iv] 國家外匯管理局網(wǎng)站《深化互聯(lián)網(wǎng)外匯支付業(yè)務(wù)試點 支持跨境電子商務(wù)發(fā)展》http://www.safe.gov.cn/resources/wcmpages/wps/wcm/connect/safe_web_store/safe_web/whxw/ywfb/node_news_ywfb_store/9e6ed780471ba5a9a9ebaf3b4795588d/

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